專家點評：其逃稅行為是否構(gòu)成走私？量刑是否過重？

30歲的前空姐李某因多次從韓國免稅店攜帶化妝品入境，并在淘寶網(wǎng)店銷售，涉嫌走私普通貨物罪，近日被北京市第二中級人民法院判處有期徒刑11年。消息一出，輿論大嘩，不少網(wǎng)友提出疑問，不過是為謀生逃點稅，沒有太大的社會危害姓，罪名是否正確，判得是不是太重了？

“你怎么看待空姐李某以走私普通貨物罪判處有期徒刑11年”？有媒體對此做了調(diào)查發(fā)現(xiàn)，表示“震驚，量刑過重”者為95.7%，“認(rèn)同”者只有3.2%，認(rèn)為“不夠，量刑過輕”者為1.1%。

為此，記者專訪了上海市律師協(xié)會刑事業(yè)務(wù)研究委員會主任、博和律師事務(wù)所主任林東品，對相關(guān)法律問題做一解讀。

空姐行為性質(zhì)屬于走私

網(wǎng)友“悠悠”為李某抱不平，“在我印象中，走私往往都是走私軍火之類的，就算走私普通貨品，也是文物、手表之類的，空姐也不過靠自己的便利條件賺點小錢，最多是逃點稅而已，補上就是了，至于判這么重刑嗎？”

林東品解釋道，在刑法里確實專門有一個逃稅罪，但是這個逃稅是指我們在日常的經(jīng)營活動當(dāng)中，或者作為公民個人去逃避國家應(yīng)該繳納的稅款的行為。而走私是一種特別的犯罪，是逃避海關(guān)監(jiān)管和不繳納關(guān)稅的行為，具體是指違反海關(guān)法規(guī)，非法從事運輸、攜帶、郵寄除毒品、武器、彈藥、核材料、偽造的貨幣、國家禁止出口的文物、黃金、白銀和其他貴重金屬、珍貴動物及其制品、珍稀植物及其制品、淫穢物品、固體廢物以外的其他貨物、物品，進(jìn)出國（邊）境，偷逃關(guān)稅，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

李某到底夠不夠走私普通貨物罪？從客觀構(gòu)成要件上看，她私帶化妝品的行為屬于法律規(guī)定的其中一種情況，即國家不禁止、不限制進(jìn)出口但應(yīng)繳納關(guān)稅的貨物、物品，如服裝、陶瓷、化妝品、玻璃制品、造紙原料等進(jìn)出口物品。從主觀上來說，只能由故意構(gòu)成、過失不構(gòu)成這項罪名。但李某本人也承認(rèn)，她偷帶化妝品進(jìn)來是為了在淘寶網(wǎng)上銷售，目的上是牟利。而且偷逃稅額高100余萬元，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高出了法律規(guī)定5萬元的起刑點。

因此法院在這個案件的定性上是沒有問題的，李某行為本身在性質(zhì)上屬于走私，所以不能夠按照普通的逃稅罪來處理，而應(yīng)該按照走私罪來處理。

量刑主要根據(jù)獲利金額

網(wǎng)友“大山”圍觀這一新聞時說，“號稱新中國歷史上最大的走私案犯賴昌星最終被判無期徒刑，他的走私金額超過100億元，空姐獲利100萬元就判了11年的實刑，更別提那些貪污受賄動輒上千萬的貪官了，是不是判得太重了？”

也有一種觀點認(rèn)為，刑法第八修正案出臺前，走私罪直接在法條中規(guī)定了逃稅金額與刑期的對應(yīng)關(guān)系：個人偷逃應(yīng)繳稅款5萬到15萬元的，處3年以下有期徒刑；15萬到50萬元的，處3到10年有期徒刑；50萬元以上的處10年以上有期徒刑或者無期徒刑。但刑法第八修正案關(guān)于走私罪的量刑規(guī)定已不再單純與金額對應(yīng)，而是增加了情節(jié)因素，改為較模糊的“偷逃應(yīng)繳稅額較大或有其他情節(jié)，稅額巨大或有其他嚴(yán)重情節(jié)，稅額特別巨大或有其他特別嚴(yán)重情節(jié)”3種情況。因此法院完全可以從寬處理。

林東品表示，可以理解網(wǎng)友的心情，李某的行為沒有社會危害性，只是從國外帶回些免稅化妝品在網(wǎng)店上銷售，相當(dāng)于“網(wǎng)上練攤”，就獲11年刑罰聽上去是有些不近人情。但是，刑法修正案中沒有對應(yīng)具體金額并不表示法官可以隨意量刑。根據(jù)相關(guān)的司法解釋，對量刑有明確規(guī)定，就走私普通貨物類案件而言，最重要的標(biāo)準(zhǔn)就是獲利金額。按照李某獲利100萬的情況，最少也要判處10年以上的徒刑，而李某本身也沒有法定可以減輕刑罰的理由，因此從法律規(guī)定而言，法院量刑并不算重。

此案折射法律滯后問題

但是，林東品也指出，從這個案件中也確實折射出新情況引發(fā)的法律滯后問題。過去由于網(wǎng)絡(luò)購物不發(fā)達(dá)，哪怕有人私下帶回些免稅貨物，數(shù)量往往不大、金額不高，即使是超出一些自用范圍，只要不是明顯故意牟利，往往只需補足稅款就可，不會受到刑事處罰。

但現(xiàn)在隨著網(wǎng)絡(luò)購物的發(fā)達(dá)，“空姐代購”一度成為一些商家吸引顧客的“標(biāo)簽”。尤其是隨著海關(guān)加大對郵寄物品進(jìn)口征稅力度，許多商家就通過空姐、導(dǎo)游、留學(xué)生等“空中飛人”以個人攜帶入境方式來避稅。

根據(jù)海關(guān)的現(xiàn)行規(guī)定，進(jìn)境居民旅客攜帶在境外獲取的自用物品，總值在5000元人民幣(含5000元)以內(nèi)的，海關(guān)予以免稅放行，超出的部分應(yīng)按海關(guān)核定的完稅價格和相應(yīng)稅率繳稅。但是，面對中國越來越龐大的出國消費者，入境時候超過5000元貨品的情況屢見不鮮。人們往往寧可抱著“誰抽到誰倒霉”的心態(tài)，也不愿意主動申報，畢竟這樣經(jīng)濟(jì)上要多承擔(dān)一筆費用。

不過，一旦觸到法律的“紅線”，必須按照法律規(guī)定加以處罰，就出現(xiàn)了這樣符合法律規(guī)定卻聽上去有些不近情理的案例。

林東品建議，根據(jù)中國出現(xiàn)的新情況，應(yīng)及時修改相關(guān)法律及政策，制定出更合理的實施細(xì)則。 本報記者 宋寧華